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    “大數據殺熟”還是“用戶畫像”?《電子商務法》相關法律分析

    2021-01-26 13:28:41  來源:澎湃新聞·澎湃號·政務

    摘要:根據《電子商務法》第十八條規定,“電子商務經營者根據消費者的興趣愛好、消費習慣等特征向其提供商品或者服務的搜索結果的,應當同時向該消費者提供不針對其個人特征的選項,尊重和平等保護消費者合法權益。
    關鍵詞: 用戶畫像
    根據《電子商務法》第十八條規定,“電子商務經營者根據消費者的興趣愛好、消費習慣等特征向其提供商品或者服務的搜索結果的,應當同時向該消費者提供不針對其個人特征的選項,尊重和平等保護消費者合法權益。電子商務經營者向消費者發送廣告的,應當遵守《中華人民共和國廣告法》的有關規定。”大家通常是把上面內容認為是禁止大數據殺熟最直接的條款。
     
    2020年11月10日,國家市場監督管理總局所出臺的《關于平臺經濟領域的反壟斷指南(征求意見稿)》中也明確提出禁止大數據殺熟。根據《關于平臺經濟領域的反壟斷指南(征求意見稿)》第十七條,“具有市場支配地位的平臺經濟領域經營者,可能濫用市場支配地位,無正當理由對交易條件相同的交易相對人實施差別待遇,排除、限制市場競爭。分析是否構成差別待遇,可以考慮以下因素:(一)基于大數據和算法,根據交易相對人的支付能力、消費偏好、使用習慣等,實行差異性交易價格或者其他交易條件;(二)基于大數據和算法,對新老交易相對人實行差異性交易價格或者其他交易條件……”
     
    《反壟斷指南》的推出,再次引發了大家對大數據殺熟和《電子商務法》之間關系的關注。從目前的情況看,大數據殺熟及其潛在的風險更多為媒體報道、自媒體披露,卻難以找到實質性的相關案件,即使是近期出臺的《我被美團割了韭菜》中有關定位漂移是否為大數據殺熟的爭論,也沒有得到實質性的確認。對于《電子商務法》第十八條中所提到的“電子商務經營者根據消費者的興趣愛好、消費習慣等特征向其提供商品或者服務的搜索結果的,應當同時向該消費者提供不針對其個人特征的選項”,目前在社會上有不同理解。但本條規定,并沒有否認經營者通過收集消費者興趣偏好、消費習慣等個人信息,包括消費者的搜索足跡,消費記錄等進行分析,再向消費者提供其所關注的商品或服務。保留條件是指在向消費者提供商品和服務時應向消費者提供不針對其個人的選項,即不能因人而異的為這位消費者造“小鞋”設“圈套”。
     
    例如,消費者在北京寒冷的冬季搜索過羽絨服,相關網站即開始連續向其推送各品牌的羽絨服,推送信息與網上公開信息一致,而不是只推送最難賣或價格最高的羽絨服,換言之,這個信息就是網站上的對應商品鏈接的展示,和消費者直接上網查詢到的結果一致,與其他消費者查到的信息也一致,那么經營者就履行了《電子商務法》規定的義務。
     
    有觀點認為,向消費者提供商品和服務選項的同時還應為其提供公眾可以獲取的同等信息,這不符合消費者檢索為了取得精準信息的目的,也降低了經營者提供商品和服務信息的針對性,再向消費者推送其他的泛產品及服務信息就屬于過度推薦,在操作中不具有可行性。有關未經消費者同意擅自向消費者推送商品和服務信息,違反《消費者權益保護法》《電子商務法》和《民法典》,侵犯消費者安寧權等問題,不在本文的討論范圍之內。
     
    作者系中國消費者協會消費監督部主任 張德志
     
    發布單位:中國工商出版社 新媒體部(數字出版部)
     
    原標題:《“大數據殺熟”?還是“用戶畫像”?《電子商務法》第十八條的法律關系分析》
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    責編:zhanglinying

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